共同受賄的概括性主觀故意如何認定

【典型案例】

汪某甲，中共黨員，A市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局局長。汪某乙，群眾，系汪某甲之子。張某某，汪某乙的朋友，個體工程承包商，與汪某甲素未謀面。張某某通過汪某乙向汪某甲請托幫助承攬項目，汪某甲答應。之后，在汪某甲的幫助下，張某某陸續(xù)承攬到A市多個大型項目，獲利頗豐。其間，張某某多次送給汪某乙財物合計60萬元。汪某乙予以收受，并將上述收受張某某60萬元財物的情況告知了汪某甲。此后，汪某甲應汪某乙轉(zhuǎn)請托，繼續(xù)為張某某承攬項目提供幫助，汪某乙又收受張某某40萬元，但未告知汪某甲。2021年9月，張某某被查，汪某乙因害怕被牽連遂將收受張某某40萬元的情況告知汪某甲。汪某甲得知后，未要求汪某乙退還或上交贓款，而是與其商議應對調(diào)查之策。一個月后，汪某甲、汪某乙先后被立案調(diào)查。

【分歧意見】

本案中，對于認定汪某甲和汪某乙共同收受張某某60萬元財物構(gòu)成共同受賄沒有異議，但對收受40萬元能否認定二人構(gòu)成共同受賄，存在不同觀點。

第一種觀點認為：汪某乙再次收受張某某40萬元后并未告知汪某甲，汪某甲是在張某某案發(fā)后才知情，因此，對汪某乙收受40萬元部分不能歸責于汪某甲，不能認定汪某甲為受賄共犯，鑒于汪某甲系黨員領(lǐng)導干部，可給予其黨紀處分。

第二種觀點認為：汪某甲接受請托，持續(xù)幫助張某某承攬多個大型項目，并伙同汪某乙多次收受張某某財物，從認識因素上，其對汪某乙與張某某之間可能會發(fā)生持續(xù)的不正當經(jīng)濟往來是可以預見的。雖然張某某被查后汪某甲才得知汪某乙又收受了40萬元財物，但相關(guān)事實包括在汪某甲的認識范圍之內(nèi)，汪某甲對此具有概括性的受賄故意，與汪某乙構(gòu)成受賄共犯。

【評析意見】

筆者同意第二種觀點。

實踐中這種情況比較常見，即國家工作人員對請托人的幫助行為不止一次，請托人向特定關(guān)系人進行利益輸送也存在時間上的持續(xù)性，但特定關(guān)系人只將其中一次或幾次收錢事實告知國家工作人員。筆者認為，在這種幫助行為和收錢行為具有持續(xù)性的情況下，國家工作人員對特定關(guān)系人的收錢行為具有概括受賄故意。

一、汪某甲的受賄故意形成于其得知汪某乙收錢是其權(quán)力的對價而不予制止

受賄罪保護的法益是國家工作人員職務(wù)行為的不可收買性，特定關(guān)系人通過幫助國家工作人員收錢，實現(xiàn)了受賄罪的法益侵害。當國家工作人員知道特定關(guān)系人收受了財物，該財物是職務(wù)行為的對價時，如果不要求退還或者上交，受賄的故意就在接受“轉(zhuǎn)交”財物過程中得以形成，即明知財物是幫助謀利的對價而予以接受。本案中，汪某甲幫助張某某承攬多個大型項目，當其得知汪某乙因自己的幫助行為多次收受張某某財物后沒有制止，也沒有要求汪某乙退還或上交，表明二人主觀上形成了由汪某甲幫助張某某謀利、汪某乙收錢的主觀故意。

二、汪某甲知道汪某乙收受請托人財物具有持續(xù)性，對此后的收錢行為具有概括性主觀故意

國家工作人員在知道特定關(guān)系人收受財物后及時制止，對已經(jīng)收受的財物要求退還或上交的，不以犯罪論處。如果國家工作人員在主觀上對特定關(guān)系人收受財物的次數(shù)、價值沒有明確認識，請托人送一次或者送多次財物，均未超出其概括性認知范圍，對特定關(guān)系人收錢也不表示明確反對，持希望、同意的態(tài)度，可以認定國家工作人員主觀上具備概括性主觀故意。

實踐中，由國家工作人員謀利、特定關(guān)系人收受財物的案例較為常見，認定構(gòu)成共同受賄犯罪一般需要具備共同謀劃、共同實施、利益共享等條件，但由于共同犯罪嫌疑人的分工不同，不能要求每個共同犯罪嫌疑人對犯罪的全部細節(jié)都有具體明確的知情。比如，有的國家工作人員只知道他人會送給其特定關(guān)系人一套房，但對房產(chǎn)的購買價格或者價值不一定知情；有的甚至只知道他人會送給財物，但對具體財物的內(nèi)容和金額并不知情，只是內(nèi)心有概括的認識。對此，要堅持主客觀相一致原則進行實質(zhì)把握，關(guān)鍵看國家工作人員主觀上是否認識到收受財物為其職務(wù)行為的對價，客觀上是否知情特定關(guān)系人收受了他人財物，至于具體財物的價值金額，只要不超過其主觀認識的范圍，只需具有概括知情即可。

本案中，汪某乙告知汪某甲收了張某某60萬元，汪某甲產(chǎn)生受賄的概括性主觀故意后，繼續(xù)應汪某乙轉(zhuǎn)請托為張某某謀利，其對此后汪某乙收受40萬元是其權(quán)力對價也是持同意態(tài)度的，可以認定汪某甲與汪某乙構(gòu)成受賄罪共犯，受賄數(shù)額為100萬元。

綜上，筆者認為，國家工作人員利用職權(quán)多次幫助請托人謀利，請托人送給特定關(guān)系人財物也在一定時間內(nèi)持續(xù)的情況下，就不能將數(shù)次收錢行為割裂開來。國家工作人員在知道特定關(guān)系人收錢是其權(quán)力對價后不制止的，即與特定關(guān)系人產(chǎn)生了概括性主觀故意，對此后因其利用職權(quán)幫助請托人謀利、請托人送錢給特定關(guān)系人具備認知因素和意志因素，可以考慮認定國家工作人員與特定關(guān)系人構(gòu)成受賄罪共犯，受賄數(shù)額為全部數(shù)額。（徐素萍 作者單位：安徽省銅陵市紀委監(jiān)委）