近年來,國家工作人員離職或退(離)休后到企業(yè)或中介機構任職的形式日益多樣,政商“旋轉門”中的紀法罪問題逐漸凸顯。實踐中,有些政商“旋轉門”已異化為違紀違法犯罪行為的隱蔽外衣。如何揭開政商“旋轉門”的面紗,準確厘清國家工作人員離職或退(離)休后(以下簡稱“離退后”),到企業(yè)或中介機構任職取酬中的紀法罪問題?筆者認為,應分別把好幾個關鍵問題。
首先,判斷黨員公職人員離退后到企業(yè)或中介機構任職是否違紀,可從以下三方面把握。
一看不同離崗離職從業(yè)限制性規(guī)定。現(xiàn)有黨紀政務規(guī)定及其他行業(yè)規(guī)定等,對不同主體對象離崗后違規(guī)從業(yè)的規(guī)定不盡相同。實踐中,應根據(jù)不同離崗主體,對應適用所違反的規(guī)定。如,《中國共產黨紀律處分條例》第九十六條是針對黨員領導干部的限制性規(guī)定,第九十四條是針對一般黨員干部的相關規(guī)定。又如,屬于國企、檢察院、法院等離退人員,還需適用《國有企業(yè)領導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》《檢察官法》《法官法》等離崗從業(yè)規(guī)范等進行分析判斷。
二看離職人員任職時間和范圍限制。根據(jù)現(xiàn)有規(guī)定,對離職國家工作人員到企業(yè)或中介機構任職取酬,側重查明是否違反任職時間和范圍限制。實踐中,對于明確不能違反的禁止性情形,即使有經批準也屬于違規(guī)。如《國有企業(yè)領導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第六條第(七)項規(guī)定,離職或者退休后三年內,不得在與原任職企業(yè)有業(yè)務關系的私營企業(yè)、外資企業(yè)和中介機構擔任職務、投資入股,或者在上述企業(yè)或者機構從事、代理與原任職企業(yè)經營業(yè)務相關的經營活動。若有關審批部門批準了國企黨員領導干部離職后3年內到上述企業(yè)任職的申請,則該審批屬于違規(guī)審批,仍需依規(guī)依紀追究離職人員和審批部門的責任,不合法的審批不能成為免責理由。
三看退(離)休人員是否放棄退休待遇。現(xiàn)有規(guī)定對退(離)休國家工作人員的管理更加嚴格,即使經審批,仍明確兼職不得違規(guī)取酬。因此,對退(離)休國家工作人員“旋轉門”行為,應著重查明其違規(guī)從業(yè)期間是否有放棄退(離)休待遇。如,某國家工作人員在職期間與某企業(yè)無往來,也沒有具體謀利事項,提前退休后未滿3年,即接受邀請出任該企業(yè)顧問并獲取正常勞務報酬,3年后才辦理離職審批手續(xù)并停止領取退休待遇,則其在放棄退休待遇之前獲取的經濟利益,應認定為違紀所得;若在放棄退休待遇后,獲取了符合規(guī)定的顧問收益,則放棄退休待遇后正常從業(yè)行為一般不構成違紀違法,屬于正常勞務所得。
其次,認定政商“旋轉門”是否涉罪,實踐中可從以下四方面重點查明。
一看是否領取異常報酬。國家工作人員離退后到企業(yè)或中介機構獲取的異常報酬,一般具有兩種特征:未實際工作而掛名領取薪酬,或雖實際工作但領取明顯超常的勞務報酬,表現(xiàn)形式如“安家費”“離職補償金”“一次性獎金”等。實踐中,要注意搜集證據(jù)證明報酬的異常性,看是否確實提供了勞務,提供勞務的時長、強度與接收的財物是否具有對價性,與其他員工的薪酬相比是否合理等??傊?,要抓住報酬型受賄與正常勞務報酬的區(qū)別,重點厘清財物的對價是“權”還是勞務等。
二看是否具有謀利事項。國家工作人員離退后到企業(yè)或中介機構所得的異常報酬,作為其任職時利用職務便利為企業(yè)謀利的“對價”,具有隱蔽性和延遲兌付性。實踐中,查明“權”與“錢”勾連中對應的具體謀利事項,應綜合分析、排查國家工作人員任期內所在單位與企業(yè)的所有關聯(lián),注意不要局限于一時一事。如,某國有投資集團董事長在任期間,利用職務便利采用違規(guī)審批、容忍造假等隱蔽方式先行向管理服務對象某私企輸送利益,在項目投資、工程承攬等方面長期且多次為該私企謀利,并與該企業(yè)約定離職后兌現(xiàn)回報,待辭職后再到該企業(yè)任職領取披著“勞務報酬”外衣的異常高薪。
三看是否存在事先約定。主要查明事前國家工作人員與企業(yè)等雙方,是否事先約定了“旋轉門”特定利益輸送形式。“事先約定”是實踐中的認定難點,要結合主客觀方面統(tǒng)一認定。關于“事先約定”的形式,不應僅限于口頭承諾或書面明示,也可以是暗示或行動表示等。如,某國企老總臨近退休,請托人向其提出請托事項,并同時開出了異常高薪條件,邀請該國企老總退休后到其企業(yè)掛名顧問;該國企老總不置可否,但事后即為請托人謀利,并在離退后到請托人企業(yè)掛名領取高額薪酬。通過查明雙方達成“權錢交易”合意并實施的主客觀證據(jù),固定受賄犯罪構成要件。
四看是否涉嫌其他職務犯罪。有的國家工作人員離退后,利用原職權或者地位形成的便利條件,為所任職企業(yè)“站臺”謀取不正當利益;或通過其他國家工作人員的職務行為,為所任職企業(yè)謀取不正當利益。上述情況下,若離退國家工作人員索取或收受該企業(yè)“特殊薪酬”等財物,則可能構成利用影響力受賄罪。此外,應注意全面評價“旋轉門”涉罪行為。國家工作人員在職時為該企業(yè)謀利的行為本身,可能涉嫌違法發(fā)放貸款罪、挪用公款罪、利用未公開信息交易罪等;尤其在同時成立受賄罪情況下,應根據(jù)具體行為所侵犯法益情況,作數(shù)罪并罰或擇一重罪處置。
再次,認定政商“旋轉門”是否構成職務違法。對于未達職務犯罪立案標準但構成違法的行為,要根據(jù)具體數(shù)額情節(jié),給予相應的黨紀政務處理。同時,要注意全面評價。如有的離退國家工作人員“旋轉門”行為與其身份職權無關,但違反了民事、行政或職務犯罪以外的刑事法律法規(guī)等,則仍應以違反國家法律法規(guī)論處,給予相應黨紀政務處理。(作者 陳劍玲 單位:福建省廈門市紀委監(jiān)委)
來源:中國紀檢監(jiān)察報